Hogyan írhatunk szerződést tanácsadói szolgáltatásokra? 1. rész.

Elkezdjük a „hogyan kell” cikkeket, amelyekben elmagyarázzuk azokat a kérdéseket, amelyeket figyelembe kell vennünk bizonyos jogi szerződések megalkotása során.

A konzultációs/együttműködési szerződések egyik fő problémáját a a függőség mértéke amelyek a felek egymás között vannak. Vannak olyan helyzetek, amikor a munkáltatók (és még a munkavállalók is) annak érdekében, hogy elkerüljék a magasabb adók fizetését az államnak, mint munkáltatónak, szívesebben alkalmaznak embereket "együttműködési/szolgáltatási szerződés alapján", SRL/PFA-n keresztül, valójában ez a személy "dolgozik" egy másik személynél, mégpedig az ál-munkaadónál.

Az adótörvénykönyv 7. cikke szerint:

E kódex alkalmazásában, a VII. És a VIII. Cím kivételével, az alábbi kifejezések és kifejezések a következő jelentést jelentik:

1. függő tevékenység - bármely tevékenység, amelyet az egyén jövedelemtermelő munkaviszonyban folytat;

2. az alapállástól függő tevékenység - minden olyan tevékenység, amelyet egyéni munkaszerződés vagy törvényben meghatározott különleges státus alapján végeznek, és amelyet a munkavállaló a munkáltatónak alapvető funkcióként deklarál; ha a tevékenységet több munkáltatónál végzik, a munkavállaló csak a választott munkáltatónak köteles nyilatkozni arról, hogy a szóban forgó hely az a hely, ahol az általa alapvetőnek tartott funkciót látja el;

3. önálló tevékenység - bármely tevékenység, amelyet természetes személy végez jövedelemszerzés céljából, és amely megfelel az alábbi kritériumok legalább 4-nek:

3.1. a természetes személy szabadon választhatja meg a tevékenység végzésének helyét és módját, valamint a munkarendet;

3.2. a természetes személy szabadon végezheti a tevékenységet több ügyfél számára;

3.3. a tevékenységben rejlő kockázatokat a tevékenységet végző természetes személy vállalja;

3.4. a tevékenységet az azt végző természetes személy örökségének felhasználásával végzik;

3.5. a tevékenységet a természetes személy szellemi képességének és/vagy fizikai teljesítményének felhasználásával végzi, a tevékenység sajátosságaitól függően;

3.6. a természetes személy egy szakmai testület/rend része, amelynek feladata a szakma képviselete, szabályozása és felügyelete, az adott szakma szervezését és gyakorlását szabályozó speciális normatív törvények szerint;

3.7. a természetes személy szabadon végezheti a tevékenységet közvetlenül, alkalmazott személyzettel vagy harmadik felekkel való együttműködés révén, a jogszabályoknak megfelelően;

Törvény alkalmazásának módszertani normái. Az adótörvénykönyvről 2016.01.06-tól 227/2015
I. CÍM Általános rendelkezések - I. FEJEZET Fogalommeghatározások - 1. SZAKASZ Önálló vállalkozói tevékenység - 1. -

(1) Az Art. Törvény 7. pontjának 3. pontja. A később módosított és kiegészített adózási törvénykönyvről szóló 227/2015. Sz. Törvény (Kiskódex) úgy véli, hogy a felek között létrejött jogviszonynak egyértelmű szerződéses kikötéseket kell tartalmaznia a szerződés tárgyáról, a felek jogairól és kötelezettségeiről, hogy ne az eredmény az alárendeltségi viszony fennállása, de a természetes személy rendelkezési szabadsága a tevékenység szempontjából. A tevékenységek önálló tevékenységként történő besorolásakor a felek figyelembe veszik, hogy a megkötött jogi jelentés tükrözi az ügylet/tevékenység valós gazdasági tartalmát.

Gyakorlatilag, vigyáznunk kell arra, hogy együttműködési/szolgáltatási/tanácsadói szerződés megfogalmazásakor ne érjük el a fent felsorolt 7 pontból 4-et.

Kulcsfontosságú kérdések:

Ezért amikor eldöntjük, hogy tanácsadói vagy munkaszerződést kötünk-e, a következő kérdéseket kell figyelembe vennünk:

A munkát egy személy végzi?
A szervezet szeretné ellenőrizni, hogy az illető hogyan működik?
A szervezet biztosítja és fenntartja a felhasznált eszközöket, berendezéseket vagy egyéb erőforrásokat?
Az egyén fizetést vagy fix fizetést kap, függetlenül munkájától vagy teljesítményétől?
A természetes személy üdülési vagy táppénzben részesül?
A szervezet számos órát/munkát nyújt be, és az egyénnek el kell fogadnia ezeket az órákat?
Az egyént integrálják a szervezet aktuális tevékenységeibe (irodák, az alkalmazottakkal való kijárás stb.).?

Ha a válasz a fenti kérdések közül néhányra igen Igen, akkor a kapcsolat munkaviszony lesz, és egy tanácsadói szerződés magában hordozza annak kockázatát, hogy a munkaügyi felügyelőség/adóellenőrök átsorolják.

Ha a fenti kérdésekre a válasz az nem, akkor tanácsadói szerződés alkalmazható. Fontos azonban biztosítani, hogy a szerződésben szereplő feltételek pontosan tükrözzék a függőségi viszony hiányát.

Például egy nemrégiben tapasztalt esetben:

„A munkavállaló és a munkaadó közötti függőségi viszony egyrészt a szolgáltató és a kedvezményezett között létrejött együttműködési szerződés záradékainak elemzéséből, másrészt a munkaügyi felügyelők által a kedvezményezetten belüli munkahelyeken megállapított megállapítások alapján határozható meg . [...]

Az ügyben beadott bizonyítékok és a szerződéses kikötések beillesztésének módja alapján a bíróság megjegyzi, hogy a két fél között olyan együttműködési szerződést kötöttek, amelyre a Polgári Törvénykönyv vonatkozik, és nem egyéni munkaszerződésre, amelyre a munkajog vonatkozik. Így a szerződés az árról beszél, és nem a fizetésről, a pihenőidőre vonatkozóan nincsenek záradékok, nincs szó arról, hogy a tevékenység szolgálati idő, a szerződés felmondása nem a munka törvénykönyve által előírt formában és módon történik. "

Számú határozat 245/2018, 2018.03.06. - Munkaügyi viták - követelések - BRAȘOV Törvényszék - I. CIVIL SZAKASZ (MAS5)

Abban az esetben, ha egy alkalmazott megszünteti munkaviszonyát a szervezettel, de a szervezet továbbra is ki akarja használni a korábbi alkalmazott tapasztalatait bizonyos kérdésekben (például egy folyamatban lévő projektben), tanácsadói szerződés köthető. . Ilyen helyzetben jó felmérni a szerződés átminősítésének kockázatát az egyik munkavállalónál, különös tekintettel arra az elképzelésre, hogy "a tevékenységet egyik helyről a másikra mozgatjuk", az emberek továbbra is ugyanazokkal a jogokkal és kötelezettségekkel élnek, mint amikor munkáltató-alkalmazott viszonyban állna.

Amikor ilyen viszonyokban akarunk maradni egy volt alkalmazottal, akkor jó nagyon behatárolni a tevékenységeket, hogy "ne ugorjunk egyikről a másikra". Nem ez a helyzet, ha a felek korábban tárgyalnak egy lehetséges egyszeri együttműködésről, és kifejezetten kijelentik, hogy a volt munkavállaló a fenti kritériumok szerint önálló vállalkozó lesz, és a korábbi munkáltatón kívül más ügyfelek is lesznek.

a) Kérje, hogy a munkát egy meghatározott személy végezze

Nyilvánvaló, hogy amikor egy személyhez fordul szolgáltatásért, akkor azt szeretné, ha azt az illető nyújtaná. Ha azonban egy céghez fordul, de kifejezetten azt kéri, hogy csak egy személy végezze ezeket a szolgáltatásokat, nagyobb az esélye annak, hogy átminősíti ezt az együttműködést. Ez fontos hogy amikor tanácsadói szerződést írunk a helyettesítési jog a szerződésben, amely bizonyítja, hogy nincs kifejezett követelmény az X tanácsadó szolgáltatásainak teljesítésére. Nem releváns az a tény, hogy X személyesen végzi el a szolgáltatásokat - probléma megkérdezik, hogy szerződés szerint köteles-e erre.

Egy ilyen záradék hangozhat így:

„A Szolgáltató a Szerződésben nyújtott szolgáltatások teljesítése érdekében megteszi a szükséges erőfeszítéseket, hogy X tapasztalatait figyelembe véve teljesítse. A Kedvezményezett azonban egyetért abban, hogy a nyújtott szolgáltatásokat a Szolgáltató bármely más alkalmazottja/munkatársa nyújthatja, akinél az Szolgáltató úgy véli, hogy rendelkezik a Szerződés alapján vállalt tevékenységek elvégzéséhez szükséges képességekkel, aki teljes szabadságot élvez. ".

Fontos, hogy a helyettesítési jogokat ne korlátozzák. Azokban az esetekben azonban, amikor a szolgáltató elfogadta a szolgáltatások teljesítésére vonatkozó kötelezettséget, de nem képes erre, és ha nem viseli a helyettesítés biztosításának költségeit, akkor korlátozott/alkalmi meghatalmazás/felhatalmazás marad érvényben.

A szerződés megírásakor is fontos tartózkodni bármilyen formából, amely személyesen jelezheti a szolgáltatás nyújtását. Például olyan szerződési feltételek, amelyek egy adott egyénre vonatkoznak, például: "a képességeid", annak biztosítása, hogy "kompetens leszel teljesíteni a szolgáltatásokat", vagy utalnak egy bizonyos magatartási normára, amely közvetett individualizációhoz vezet.

b) Ellenőrzés

Fontos korlátozni a szervezet ellenőrzése a szolgáltató felett. Ha valódi tanácsadói szerződésről beszélünk, a szolgáltatónak képesnek kell lennie arra, hogy eldöntse, hol és mikor fog dolgozni, valamint arról, hogy hogyan fogja végezni tevékenységét.

Bármely olyan szerződéses kikötés, amely egyes vállalati előírások teljesítésére, a munkarend kötelezettségére, a munka ellátására a kedvezményezett székhelyéről, a vállalat tevékenységeiben való részvétel kötelezettségére stb. csökkentik a szerződéses szabadság jellegét.

c) Kizárólagosság

Egy másik fontos tényező, hogy a szolgáltatónak megengedett-e egyidejűleg más vállalatoknak nyújtani a szolgáltatásokat. Általában körültekintő megengedni, hogy a szolgáltató egyszerre több vállalatnak nyújtson szolgáltatást, mert így könnyebben bebizonyíthatja, hogy nincs függése egy adott embertől. Más szavakkal, ha van olyan SRL, amely havi számlákat csak egy másik vállalatnak állít ki, és amelynek nincs más ügyfele, akkor annak esélye, hogy a jelentés valójában egy tanácsadói szerződésben álcázott munka, meglehetősen nagy. Itt nem a versenytilalmi záradékokról beszélünk, amelyek révén a projekt jellegére tekintettel azt szeretné, ha a szolgáltató egyértelműen azonosított X szolgáltatásokat nyújtana Önnek, és így korlátozná együttműködését más versenytársaival.

d) Igazolás a valósággal

Végül az egyik legfontosabb szempont, amelyet szem előtt kell tartani a tanácsadói szerződés megalkotása során, hogy az ott írt feltételek valóban megtörténnek-e a való életben. A szolgáltató státusza körüli vita esetén a bírósági/ITM-ellenőr/ANAF-ellenőr nemcsak a szerződéses feltételekre, hanem arra is figyel, hogy mi történik a gyakorlatban. Ezért fontos, hogy be tudjuk mutatni, hogy a napi viselkedés az írottak szerint tükrözi a valóságot. Más szavakkal, ha a szerződés kimondja, hogy a szolgáltató munkáját önállóan végzi, de minden nap 8 órakor jelentkezik be a cégbe, van cége e-mail címe, használja a cég irodáját stb. ezt a szerződést át kell minősíteni.

Lásd a Tanácsadói szerződés amelyet az Ön rendelkezésére bocsátunk. A szakemberek által szabott, nem pedig „fülenként” elkészített dokumentum a teljesítéshez szükséges utasításokat és sablonokat tartalmazza, hogy megóvja Önt az aggodalomtól és lássa vállalkozását.